■ 本報記者 張明敏

    日前，因直播帶貨“麻六記”登上熱搜的餐飲品牌俏江南創始人張蘭再次出圈。據媒體報道，近期，張蘭被新加坡法院判處償還歐洲私募股權公司CVC基金1.42億美元（約9.8億元人民幣），導致其海外家族信托被擊穿。

    張蘭稱，這源于8年前一場貿易恩怨，是“被資本算計”了，正準備上訴。

    一向被認定為高凈值人士尤其是企業家代際傳承家族財富的優秀工具的家族信托，為何被擊穿？這對于國內慈善信托有何影響？

    “慈善中國”數據顯示，截至4月3日，該平臺慈善信托備案數據1243條，財產總規模為537267.59萬元?！豆鏁r報》記者多方走訪信托機構、商事律師、研究機構，從家族信托被擊穿透析慈善信托的發展。多方回應認為，家族信托設立后委托人不應過多干涉；慈善信托的設立，更應該堅守初心，堅持公益慈善目的。

    委托人控制權過大

    家族信托被“擊穿”

    2000年，張蘭創立餐飲品牌俏江南。八年后，鼎暉創投注資2億元，與俏江南簽署對賭協議，要求其2012年前上市。2011年，俏江南沖擊A股、港股失敗，隨即引入歐洲私募股權公司CVC資本，收購了82.7%的俏江南股權，并向張蘭支付2.5億美元（按當時匯率計算約合16億元人民幣）。

    2014年1月2日，張蘭在英屬維爾京群島成立SETL家族信托殼公司，開立瑞士信貸、德意志銀行共計兩個銀行賬戶，并擔任唯一股東和董事。同年6月3日，張蘭從CVC收購俏江南資金中拿出1.42億美元，設立離岸信托。受益人為汪小菲及其子女，受托人為亞洲信托。

    2015年3月，香港法院、新加坡法院接到CVC訴支付給俏江南大筆資金去向不明，要求還款。2019年4月，新加坡法院判令張蘭向CVC支付1.42億美元及利息，但長時間未能履行。2022年11月2日，新加坡法院作出判決“擊穿”了張蘭的家族信托。

    新加坡高等法院認定，張蘭是信托所在銀行賬戶資產的實際所有人。家族信托財產被認定為是張蘭的個人財產，因此張蘭的債權人CVC可以申請對這筆資金采取相應措施。

    北京師范大學中國公益研究院助理院長兼慈善研究中心主任黃浠鳴表示，“擊穿”意味著信托財產的獨立性被擊破，喪失隔離功能，債權人可以追索到這筆財產。家族信托被擊穿，說明委托人對家族信托有實際控制，削弱信托財產的獨立性，導致信托隔離效果受到影響。

    在國外，確定信托是否具有獨立性，通?？梢愿鶕罢l最終擁有或控制信托財產”——即“受益所有權”（beneficial ownership）進行判斷。如果委托人被認定為具有受益所有權，則會導致信托財產的獨立性受到質疑和挑戰，進而影響到信托財產的隔離效果。

    黃浠鳴認為，法院認定張蘭對涉案信托財產具有“受益所有權”，即信托財產“雖然法律形式上獨立于委托人，但是經濟實質上并未獨立于委托人”，按照“實質重于形式”原則，最終判定為委托人具有“受益所有權”。“擊穿”背后的法理依據在于防止委托人惡意利用信托架構來規避債務或者實現其他不合理甚至違法的目的，“擊穿”使得資產無法實現隔離效果，保障債權人等相關方的合法利益。

    山東省國際信托股份有限公司家族事業部、北京家族辦公室總經理榮家鑫表示，張蘭在設立家族信托后，依然對信托及信托財產的管理具有很強的控制力。信托財產實質上還由委托人進行控制，信托成了一種形式上的存在，并未真正達到信托風險隔離、資產保護的功能條件。

    這說明，在家族信托設立時間點上，委托人的財富狀態及信托目的都很重要，這會直接影響判定信托的隔離功能是否有效。如果是逃避債務設立信托，一旦被“擊穿”對于信托行業的傷害很大；若家族信托被法院認定無效或被撤銷，則將產生更大的連鎖反應。現階段，關于反洗錢、財產合法性等相關法律或合規性要求對于家族信托設立的審查標準愈發嚴格。

    “在海外，因一些特殊安排或目的，某類型信托會被要求設立為可撤銷的。家族信托風險隔離和保護功能的一個基本原則，委托人對信托控制權范圍的大小與信托隔離性效果的強弱成反比?！睒s家鑫表示。

    慈善信托可能被“擊穿”嗎？

    2017年7月26日實施的《慈善信托管理辦法》第二條規定，本辦法所稱慈善信托屬于公益信托，是指委托人基于慈善目的，依法將其財產委托給受托人，由受托人按照委托人意愿以受托人名義進行管理和處分，開展慈善活動的行為。

    北京德恒律師事務所合伙人、中國社會工作聯合會特聘法律顧問鄂秀紳表示，慈善信托具有公益屬性，涉及不特定多數的公眾利益，受益人通常為社會困境群體，因委托人對慈善信托干預導致被擊穿的可能性相對較小。但如果慈善信托設立目的不純，信托財產來源有問題，在市場環境中，假借慈善之名達到商業運作甚至不法目的之實，這種情況下導致慈善信托被擊穿的可能性將大幅增加。

    榮家鑫則認為，慈善信托被“擊穿”不容易。慈善信托一旦設立目的非常明確，不能用于與利益關聯的家庭成員，只能用于公益慈善和公眾利益，委托人不可能從慈善信托里將資產拿回去。

    對于善信托而言，更有專家表示，不僅要防止“信托架構”被濫用，而且要防止“擊穿”被濫用。

    黃浠鳴認為，對于前者而言，要確保“信托財產來源的合法性、信托目的的慈善性、信托運作的獨立性”，避免因逃避債務或變相獲取私利等目的而惡意設立慈善信托，保障慈善信托財產的獨立性并自始自終用于慈善目的，從根本上減少被擊穿的可能；對于后者而言，考慮到慈善信托一旦依法設立，信托財產已經從私人財產轉變為社會公共財產，因此要防止信托當事人不當利用“擊穿”制度來主張退回信托財產。

    信托本源應回歸“獨立性”

    據公開報道信息，2001年10月1日開始實施的《中華人民共和國信托法》第十一條和十七條規定了在何種情況下信托是無效的或可被強制執行，第二十條則規定了委托人的行權利邊界等問題。

    《中華人民共和國信托法》第十一條規定，有下列情形之一的，信托無效：一是信托目的違反法律、行政法規或者損害社會公共利益；二是信托財產不能確定；三是委托人以非法財產或者本法規定不得設立信托的財產設立信托；四是專以訴訟或者討債為目的設立信托；五是受益人或者受益人范圍不能確定；六是法律、行政法規規定的其他情形。

    第十七條規定，除因下列情形之一外，對信托財產不得強制執行：一是設立信托前債權人已對該信托財產享有優先受償的權利，并依法行使該權利的；二是受托人處理信托事務所產生債務，債權人要求清償該債務的；三是信托財產本身應擔負的稅款；四是法律規定的其他情形。對于違反前款規定而強制執行信托財產，委托人、受托人或者受益人有權向人民法院提出異議。

    第二十條規定，委托人有權了解其信托財產的管理運用、處分及收支情況，并有權要求受托人作出說明。委托人有權查閱、抄錄或者復制與其信托財產有關的信托賬目以及處理信托事務的其他文件。

    《慈善信托管理辦法》第十條規定，慈善信托的委托人不得指定或者變相指定與委托人或受托人具有利害關系的人作為受益人。

    那么，債權人在何種情況下，可以向委托人追究債務？

    黃浠鳴表示，委托人設立慈善信托時，向受托方隱藏個人債務情況（資不抵債），慈善信托成立后，仍有大量資產未被使用，這時債權人有權向人民法院提起訴訟，要求委托人用慈善信托資產償還債務。

    無論是慈善組織還是信托公司，作為受托人對委托人做完全面盡職調查后，完成慈善信托設立，相關信托財產已經支出用于慈善目的的情況下，相關債權方是無法追回委托人慈善信托財產的。委托人遭遇資不抵債情況下，法律不倡導不鼓勵委托人設立慈善信托。在信托語境下，委托人直接控制會削弱信托的隔離效果。

    “回到信托原理，其核心本質是財產的獨立性。委托人建議權、控制權過大，信托財產獨立性就可能尚失?！秉S浠鳴說。

    設立慈善信托應不忘初心

    “慈善中國”數據顯示，截至4月3日，該平臺慈善信托備案數據1243條，財產總規模為537267.59萬元。

    如何設計一支好的慈善信托？

    專家一致認為，慈善信托設立目的性很重要。動機不純導致慈善信托被擊穿，信托相關責任人也應該承擔法律責任。

    鄂秀紳表示，設立慈善信托要基于公益目的，具備慈善屬性。委托人應明白信托財產的獨立性，不得干預。慈善信托具有公益和信托的雙重屬性，受托機構不能只是做慈善，還要實現對信托資產的保值增值。

    “對于信托公司來講，做好慈善信托有助于提升機構美譽度、知名度和社會責任感。信托公司信托業務上升，管理費用也會上升。”鄂秀紳說，“慈善信托越來越成為一個綜合體。慈善強調公益屬性，信托具有隔離屬性。兩者相融，設立慈善信托運用保值增值手段就能更好實現慈善目的?！?/p>

    榮家鑫認為，慈善信托設立應注意三點：第一，委托人有權處分的合法財產；第二，信托財產使用和管理符合用于慈善目的；第三，信托終止時，剩余財產要用于慈善信托約定的慈善目的。

    榮家鑫還提到，對于慈善信托來說，委托人及其家庭成員適當參與也能夠更好倡導和傳承公益慈善的理念和精神。

    “慈善信托財產與委托人名下個人財產是可以完全隔離的，與受托人、受益人并無關系，出于公益目的設立慈善信托的資產，慈善組織或信托公司?？顚Ｓ茫瑤椭鷮崿F公益價值。關聯在于，委托人或家庭成員參與到慈善信托的管理中，更多體現在社會公益行為上，這應該得到提倡和鼓勵?！睒s家鑫說。

    “辦好慈善信托，需要初心、行動、專業、專注‘四位一體’，保障慈善信托良性運作?！秉S浠鳴認為，慈善信托作為一種新型慈善工具，具有慈善和信托交融的特點，委托人基于“善意”設立，無論是家族信托或慈善信托都不會輕易被擊穿?！暗诙?，積極探索采用慈善信托等工具去踐行慈善目標，不能只停留在觀望階段，知行合一才能真實了解慈善信托等各類慈善工具的優劣。第三，要選擇合法、專業、可信賴的信托公司、慈善組織、中介機構合作。此外，要長期關注社會問題，識別出真正的社會需求，將慈善資金用于真正需要的領域或群體，通過慈善信托讓受益人切實受益，有效回應社會問題。”