■ 本報記者 王勇

    2016年9月，慈善法正式施行，慈善信托從零開始起步。2017年7月，銀監會、民政部聯合印發《慈善信托管理辦法》，我國慈善信托規制體系基本建立。

    慈善中國的數據顯示，截至2021年10月15日，已備案慈善信托達660單，合同金額35.78億元。以慈善法實施5年計算，平均每年備案慈善信托132單，合同金額7.16億元。這一規模和目前我國每年1000億元左右的捐贈相比，有很大的差距。

    依據慈善法制定《慈善信托管理辦法》的基本思路之一是‘堅持鼓勵發展，逐步將慈善信托打造成我國慈善事業的重要渠道’，那么為什么立法意圖在實踐中沒有完全實現呢？為推動慈善信托發展，下一步是給予更寬松的政策、更多的支持還是要更加規范呢？

    在10月16日舉行的以‘慈善信托的法律規范’為主題的‘慈善法治圓桌匯’系列沙龍第8期上，來自法學界、慈善組織、信托業、企業及相關管理部門的研究者、實踐者、管理者對此進行了深入探討。

    鼓勵慈善信托發展

    慈善法規定，慈善信托屬于公益信托，是指委托人基于慈善目的，依法將其財產委托給受托人，由受托人按照委托人意愿以受托人名義進行管理和處分，開展慈善活動的行為。

    為了進一步推動慈善信托的發展，慈善法和《慈善信托管理辦法》采用了較為寬松和鼓勵的規定。

    首先，明確慈善信托在縣級以上人民政府民政部門備案，解決了公益信托要求“經有關公益事業的管理機構批準”而“公益事業管理機構”并不明確甚至互相推責的問題。“‘找婆婆’是非常困難的。”北京師范大學法學院副教授馬劍銀強調。

    其次，明確慈善信托的設立采用的是備案制而不是審批制，與設立社會組織開展慈善活動相比，門檻大大降低。

    再次，明確受托人可以是慈善組織或信托公司，為慈善組織擔任受托人掃清了障礙。

    第四，明確慈善信托的監察人可以根據需要設立，反過來說也可以不設監察人。

    第五，明確慈善信托的委托人、受托人和受益人按照國家有關規定享受稅收優惠。

    大膽實踐與現實問題

    在慈善法的鼓勵下，個人、企業、慈善組織、信托公司等各方紛紛加入慈善信托的行列。

    據深圳市社會公益基金會副理事長兼秘書長楊欽煥介紹，過去5年，該基金會共參與10單慈善信托，其中6單以委托人身份出現。

    這些慈善信托的資金來源各不相同，有來自企業的資金，有來自個人的、家族的資金，也有非常小的紀念性質的資金，比如婚禮禮金。甚至還有政府拿財政資金出來設立的慈善信托。資金規模上從10萬元到5000萬元，各種各樣都有。

    “我們想要探索更多的案例，給研究和政策的完善提供一些樣本。”楊欽煥表示，“這里面會遇到各種各樣的困難，遇到各種各樣的變通，但是也在不斷地去做。”

    這些困難和問題包括：

    第一，目前慈善信托還沒有相應的會計制度。“慈善信托是要獨立做賬的，我們現在的會計報表是我們自己跟會計師事務所一起研究的。”

    第二，基金會希望推動財政資金設立慈善信托，像政府設立基金推動經濟發展一樣，但是這一做法有一定爭議，需要法律的支撐。

    第三，很多人想支持慈善信托，向慈善信托追加資金，但覺得作為委托人太麻煩了，不想成為委托人怎么辦？

    按照現有規定，備案或變更是要提供委托人的一系列信息和證明材料。“備案制是很規范的，但是備案所需要的材料是非常多的，特別是變更備案，比如說新增委托人、新增財產都要把所有的材料重新來一回，我覺得這一塊是特別值得完善的。”中航信托家族信托事業部副總經理上官利青表示。

    第四，設立慈善信托賬戶存在成本和管理障礙。首先，成立慈善信托需要設立金融保管賬戶，成本是比較高的，銀行的投入也比較多，尤其小額的慈善信托設立，賬戶的簡化是一個問題；其次，以基金會還是以慈善信托名義設立賬戶，會帶來賬戶主體單位是誰的管理困境。

    第五，公募的問題沒有得到很好地解決。一些信托公司希望動員客戶廣泛捐款，捐款之后設立慈善信托，“我們目前沒有做。”

    “我們目前遇到最大的問題還是慈善組織、監管部門對慈善信托的陌生感，這是現在慈善信托發展最大的障礙。”楊欽煥表示。

    上官利青同樣認為，慈善信托“是什么、能干什么、有什么優勢、適合什么場景”這些普及不夠。很多超高凈值人士想采用不同的方式參與慈善事業，但他不知道怎么做。“訴求是存在的，但是他怎么去做？我覺得需要大大普及。”

    更寬松還是更規范

    除了上述問題，慈善法執法檢查報告也明確指出，慈善法規定的金融、土地、慈善信托等方面的優惠政策尚未進一步明確。慈善信托受托人出具捐贈票據困難，相關稅收優惠制度難以落實。

    由于種種問題的存在，慈善信托的發展速度在減緩。“今年1至9月份新備案僅僅是109單，備案規模1.48億元，無論是新增單數，還是新增規模都不及往年。”中國慈善聯合會慈善信托委員會主任蔡概還表示。

    在慈善法修訂的大背景下，如何改變這一狀況？

    稅收優惠是亟待解決的問題之一。目前，由于沒有具體的細則，慈善信托實際上并沒有享受到稅收優惠。與其他從事慈善事業的組織形式相比，沒有獲得平等的稅收政策，“這是有違稅收公平原則的。”北京大學法學院副教授金錦萍強調。

    蔡概還認為，可以把慈善信托分為兩類，一種是不享有稅收優惠的慈善信托，一種是享有稅收優惠的慈善信托。

    如何才能成為享有稅收優惠的慈善信托？

    金錦萍表示，可以通過公益性檢測，對于慈善信托進行公益性認定，經公益性認定的慈善信托應該適用關于非營利組織和公益捐贈稅前抵扣的相關稅收政策，不經過認定的，不應享受。

    這就要考量慈善信托目的、備案還是許可、監察人是強制設置還是任意設置、存續期間的財產規則等因素，以及非宗教性、非政治性和非營利性規則的適用問題。

    “公益性認定到底怎么來認定，由誰來認定？到底是行政部門還是專業人士組成的委員會，這是我們需要明確的一個問題。”北京理工大學法學院副教授姜雪蓮表示。

    “公益認定必須符合實際，不能把它變成行政上很僵化的機制，而沒法滿足市場上的需要。”農業銀行總行私人銀行部高級專家史文剛強調。

    實踐中的具體問題同樣迫切需要得到解決。

    委托人方面，蔡概還表示，要真正讓慈善信托成為大眾公益，人人慈善的途徑和方式，建議備案的時候尊重委托人的意見，可以列舉主要的委托人，不要逐一提交所有委托人的信息，信息披露的時候可以提供所有委托人的名單。

    他還建議放開面向不特定對象設立慈善信托，信托公司可以向社會公布慈善信托賬號，大家都可以參與、支持，“公益信托都不限制，我認為沒有必要人為設置障礙，讓更多的人去參與公益事業，讓更多的人拿出財產來做公益事業，為什么要擔心呢？”蔡概還強調。

    金錦萍認為還要放開受托人的限制，“我認為目前把受托人只局限于信托公司和慈善組織是慈善信托發展不起來的重要原因之一，真正有活力的慈善信托是有大量的有完全民事行為能力人以及其他法人都可以來做。”

    監察人方面，“我們只籠統規定了信托監察人，但是他的權限，他的義務，他的責任是什么，沒有具體規定。尤其責任的問題，責任是什么不清楚，可能會阻礙有些人成為監察人。”姜雪蓮表示。

    除此之外，非貨幣財產設立信托也需要提上議事日程。“非貨幣財產設立信托太困難了，我希望這個問題可以在慈善信托領域率先突破。”金錦萍表示。

    馬劍銀認為，非貨幣的慈善信托實際上在法律上是沒有大的障礙的，就看實踐上的創新和主管部門能不能形成一致。

    “慈善信托一定是往前走的，越是大家在經濟上、在財富上積累，這方面的需求其實越強烈。這是各界共同的意愿，我們是有可能有突破的。”中國社會科學院社會學研究所研究員楊團強調。